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年度 2012
期数 第十一期
分类 专刊
题目 《你好文康》2012年第11期

 

《你好,文康》电子杂志2012年第11期

    


◇文康快讯

我所付希业律师主编

《企业产品质量法律风险管理实务指南》正式发行

  日前,由我所付希业律师主编、法律出版社出版的《企业产品质量法律风险管理实务指南》,已正式发行面市。该书以产品生产、销售、售后服务为主线,结合产品质量经 典案例,全面分析产品质量控制及风险防范措施,为企业产品质量风险管理提供法律指引和参考。  


第一次文康沙龙8月18日举办,孙芳龙、于泉等分享市场开拓秘籍

  818日,文康沙龙在luna咖啡馆举行,30多位年轻律师踊跃参加。沙龙特邀嘉宾孙芳龙、于泉以及高级合伙人张志国、王蕊分别向年轻律师们分享了各自在职业积累与成长、市场开拓、客户关系等方面的切身经验,并对年轻律师提出期望。今后,文康沙龙将经常性举办,合伙人鼓励年轻律师积极参与交流,真正把文康沙龙打造成双向沟通的富有活力的高效交流平台


本所参与的山东首单中小企业私募债获得上交所备案

    2012817日,本所服务的青岛市城阳蔬菜水产品批发市场有限公司非公开发行2012年中小企业私募债券成功获得上海证券交易所备案,成为山东省开展中小企业私募债试点以来第一家上海证券交易所备案企业,目前正处于发行阶段。本次私募债券发行规模为不超过6000万元人民币,发行期限为2年。
   
按照现行政策,中小企业私募债券推出的主要目的是为了解决中小企业融资难问题,采取备案制发行,不设具体财务指标要求,不受发行规模不得超过净资产40%的限制,已受到越来越多中小微企业的青睐。我所目前已将该业务列入证券业务团队近期重点业务之一,为广大中小微企业客户发行私募债业务开展一系列专业法律服务
 


袁春辉律师受邀为齐鲁股权托管交易中心2012年度第一次股权挂牌律师业务培训会授课

  2012831日,齐鲁股权托管交易中心2012年第一次股权挂牌律师业务培训会在淄博举办,我所袁春辉律师受邀出席了培训会。
    在一天的培训中,袁春辉律师作了题为“申请股权挂牌过程中律师业务要点”的讲座,讲座的内容包括:齐鲁股权托管交易中心的功能定位、股权挂牌业务中律师业务要点、律师业务的风险控制、市场与业务展望等。
    来自全省70余家律师事务所和部分推荐机构的共120多名专业人员参加了本次培训会
 


赵春旭律师参加保荐代表人面授培训班

    201295日至7日,赵春旭律师参加了中国证券业协会在成都举办的2012年第三期保荐代表人面授培训班。
   
本期培训对象主要为各保荐机构按指定名额推选的保荐代表人。此外,培训班还为律师事务所、会计师事务所提供了部分培训名额。来自66家证券公司、5家会计师事务所和8家律师事务所的大约300名证券业务从业人员参加了本期培训。
   
本期培训内容主要涉及新股发行制度改革、IPO审核、上市公司再融资、公司债券等内容,证监会相关部门负责人士就前述内容进行了详细讲解
 


◇本期特稿  

新执业律师成长之路

——张志国律师在青岛市新执业律师宣誓仪式上的演讲

 

  2012年8月17日下午,青岛市新执业律师宣誓仪式在青岛市司法局会议室举行,来自全市近百名新执业律师参加了本次宣誓仪式。应青岛市司法局法律服务管理处的邀请,本所张志国律师在新执业律师宣誓之后,以《新执业律师成长之路》为题发表了演讲。在演讲中,张律师主要就律师职业、律师专业化和律师的社会责任三个方面内容进行了阐释,并与新执业律师分享了自己的执业经验和体会

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◇办案手记  


 她对青岛的印象

王璐/文

    委托人是位三十出头的深圳女士,涉嫌的罪名是:掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
    面对我时,她一脸无辜:为什么要起诉我?甚至还不明白未来自己将要面对法庭接受审判的。我问她:起诉书指控你的事对吗? 她说:不对,我没有帮他们卖赃物,我真不知道是赃物,我就是帮同事的忙,大家互相帮而已。
    因为笔录中的一句话,她被审判了。笔录中是这样写的:“问:你知道这批货是怎么来的吗?答:具体怎么来的我不清楚,但我怀疑这批货肯定来路不正,因为正常来说他手里不可能有这么大批量的原厂正货。”
    她所涉嫌销赃的是一种名叫3026的开关,这是一种用在手机上的开关,在电子元器件行业内称为“被动元器件”,保质期为半年。据她的话讲,这种元器件非常不好销,她是帮林小东的忙,林小东是她们上海分公司的同事,至于价格,她拿货的价格也不是非常低,属于正常范围,因为开关有保质期,在清理库存时她们还拿过比这低很多的价格。
    这批元器件是赃物,她并不认识盗窃者。  
    在选择做无罪还是罪轻辩护之前,我非常正式地询问她:你是否明知你帮助林小东销售的3026开关是赃物,或者有没有怀疑过该货物可能是赃物?她非常肯定地回答:不知道,从来没有怀疑过。
    于是,我做了无罪辩护。
    在案发前,她从来没有来过青岛,因为这个案子,她一共来过两次青岛,一次是审查起诉时,一次是审判时,她说,我对青岛印象特别糟糕,有种恐惧感,他们不听我解释,也不让我多说话,就记了那么一份笔录,我也没多在意那句话。
    她在笔录上签字时,并没有意识到这句话会对自己带来如此严重的后果,虽然,那并不是她的原话和原意。
    在我看来,司法本不应如此简单和粗暴。
    在辩护词中我写道:
    “或许,作为司法工作人员,我们每天打交道的均是违法犯罪人以及违法犯罪事宜,所以,我们不理解甚至漠视定罪量刑对一个人的影响。但事实上,不公正的判罚会对一个人的一生产生深深的影响。
    作为律师,我也深知,对于本案,如果做简单的罪轻辩护,顺手推舟是最便捷的选择,可是,出于对客观事实的尊重以及对我当事人权益的尊重,我选择做此无罪辩护,希望能够还原真实的案件事实,还原当事人在参与案件事实时的真实的心态,给其行为一个客观的法律评价。
    作为一名普通人,合理合法地增加收入并无不妥,李超燕却因为一笔普通的业务不幸成为这样一名刑事案件的被告人,李超燕已经面临非常大的压力,辩护人恳请法庭能够根据“无罪推定”的刑事诉讼原则,做出有利于被告人的解释,判决被告人李超燕无罪。”
    庭审过后,她被判单处五千元罚金。虽然,我期待的是无罪或免予刑事处罚的判决,但,还好,在我们可接受的范围内。
    以下是辩护词的全文:
    山东文康律师事务所律师王璐、柯振岳接受被告人李超燕的委托,担任其涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪的一审辩护人。接受委托后,辩护人会见了被告人李超燕,查阅了本案的卷宗材料,参与了本案的庭审,现就本案发表如下辩护意见,供合议庭参考。
    一、被告人李超燕没有掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪故意,其并不明知从林小东处购买的货物系赃物,也未实施隐瞒赃物的犯罪行为,辩护人认为,其行为依法不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
    还原本案的事实,分析一下李超燕的行为性质。
    1、在李超燕介入该批货物销售时,并没有证据证明该开关系盗窃所得,李超燕并不认识郑涛(盗窃者),没有参与盗窃,林小东也没有明示或暗示该批涉案开关系盗窃所得,林小东给出的解释是清理库存。
    2、该涉案开关并非管制物品,亦没有法律特别特定的交易场所,以及特定的交易规则,李超燕从林小东处购买该批货物不存在违法犯罪之处。
    3、从该批货物交易的方式来看,该批货物的运送方式是通过合法的快递公司(顺丰快递公司)进行公开运送,并没有通过隐秘途径进行,没有出现任何货物可能系赃物的征兆。
    4、从该批货物的款项支付来看,李超燕向林小东支付货款均是通过合法的银行帐户,亦没有通过秘密途径进行。
    5、李超燕从林小东处购置的第一批开关176000个,其中136000个来自郑涛处,其余的4000个据林小东的供述系来自李军,同样的货物,同样的价格,李超燕如何区分哪些是赃物,哪些是正常货物?不知公诉机关是如何区分林小东供应给李超燕的第一批货物中的120000个是赃物,而另56000个就不是赃物?依李超燕的判断能力,其不可能从同样价格的同一批货物里区分出差别。同理,该批货物同后来的280000对李超燕而言,均系正常的货物交易,没有任何不同之处。
    6、从货物的交易价格来看,根据公诉机关提供的价格鉴定,该涉案开关2011628日的市场价格是0.3326元,而李超燕20117月第一次从林小东那拿到的开关交易价格是0.36元,高于该开关的市场交易价格;第二次20119月份,李超燕从林小东拿到的货品的交易价格是0.3元每个。关于货物为什么价格低的原因,林小东的解释是因为库存压的时间久了,想尽快把货物卖掉(见笔录),而即使是在这种情况下,该批货物的交易价格也和鉴定价格相差无几(而公诉机关也并未做市场调查,并未给出该批开关20117月至9月份的市场价格波动)。如果真如口供中所称,该批开关9月份市场价格变动的话,那么9月份李超燕从林小东处拿到的货物价格也许会比鉴定价格高。
    7、本案中没有其他证据足以证明李超燕明知该批货物系赃物。
    关于掩饰、隐瞒犯罪所得罪,既然是掩饰、隐瞒,其行为必然带有一定的隐蔽性,而本案中李超燕的行为完全是一种公开状态下进行,收货、付款均公开,并没有任何证明显示该批货物可能是赃物。
    关于李超燕是否明知或者应当知道的问题,辩护人认为,从经验法则、逻辑规则等均无法推导出林超峰明知该批货物系赃物。即使李超燕的笔录中有“该批货物来路不正的类似描述”,也不能据此认定其知道或者应当知道。“应当知道”不是一句简单的法律规定,亦需要有相应的证据来证明行为人系应当知道,或者行为人的相关行为显示出其应当知道。
    刑法中有多处罪名中涉及明知的问题,关于“明知”的解释有《关于依法查处盗窃、抢劫机动车辆案件的规定》是指知道或者应当知道,以及列明了在四种情形下可视为应当知道的情形;同时参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》以及其他类型的司法解释的规定,均提到了以明显低于市场价格、或者其他隐蔽及明显违反规定的方式进行的交易或者行为模式,可以认定行为人应当知道,而本案中,李超燕从林小东那购买货物进行销售,并没有任何不合法之处,因此不能简单推定李超燕明知或者应当知道该批货物是赃物。
    二、被告人李超燕没有掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪故意,本案中,涉案电子元器件的市场销路并不好,李超燕是出于帮助林小东清理库存的目的为其销售货物,并非是为了销售赃物。
    本案案发之前,林小东与李超燕除了工作上的联系之外,私底下还合作做生意,做过手机鼠标滚机球等多笔业务,林小东在工作中也帮过李超燕的忙,所以,当林小东称有库存压力多次找到李超燕时,李超燕才帮助其进行货物销售。据李超燕的当庭供述,手机开关有六个月的保质期,在他们行业内称为“被动元器件”,市场竞争非常激烈,非常难销,出于朋友帮忙,并不完全为了利润。如果知道是赃物或者可能是赃物,李超燕不可能为其销售。
    三、现代商品社会,生产交易方式越发多样化,货物来源来自于网络、厂家、中间商等多种方式,不同的货源渠道出现价格差异实属正常。作为一个普通的公司职员,李超燕对货物的来源没有严格的注意义务,在本案中,李超燕的行为不存在过错,更达不到犯罪的程度。
    青岛XX部品(保税区)有限公司与XX电器机电(深圳)有限公司是两个不同的独立法人单位,独立核算,双方之间并没有更多的业务联系。青岛XX货品丢失事宜并未通过公开的方式让社会公众周知,也没有进行行业告知。李超燕直到20111020日警察到深圳找到她时,她才知道青岛XX的货品丢失事宜。在此之前,其并没有法定途径了解到该货品丢失事宜。
    本次交易之前,20113月,林小东曾经发邮件给李超燕并抄送给北京XX、以及深圳XX李超燕的老板,称让他们帮助处理库存一百万,其他证人的证言中也提到系库存,说明库存之事完全存在。
    李超燕并非司法工作人员,其仅尽到一个普通公民的注意义务即可,其没有严格的法律义务对货物的来源进行刨根问底。李超燕和林小东是朋友关系,关于货物来源,林小东也给出了合理的解释,李超燕已没必要再进行进一步的审查。辩护人认为,李超燕在与林小东峰的货物销售之间不存在过错。
    未开具发票并不能成为认定该货物系赃物的依据。实践生活中,我们也经常出现买卖货不要发票,甚至商家为了逃避税收不出具发票的情形,该种行为是应当受到税务机关查处的行为,并非是应当受到刑事处罚的行为,也不能据此来认定货物系赃物。
    目前并没有证据证明了李超燕明知其参与了掩饰、隐瞒犯罪所得的行为,不能仅仅因李超燕参与过涉案货物的销售,就认定其行为构成犯罪。事实上,李超燕因为帮助林小东销售货物而卷入这一场诉讼中,已经非常不幸,如果要为此事被定罪量刑,那明显有失公平。
    四、从本案的事实来看,本案案发后,在公安机关找到李超燕并告知其该批货物系赃物时,李超燕即积极向公安机关退回了其全部违法所得21040元,并自己花钱把于智君处未销售的256000个货物买回来退还给了公安机关,对其无意中销售的赃物行为做了充分的弥补。
    或许,作为司法工作人员,我们每天打交道的均是违法犯罪人以及违法犯罪事宜,所以,我们不理解甚至漠视定罪量刑对一个人的影响。但事实上,不公正的判罚会对一个人的一生产生深深的影响。
    作为律师,我也深知,对于本案,如果做简单的罪轻辩护,顺手推舟是最便捷的选择,可是,出于对客观事实的尊重以及对我当事人权益的尊重,我选择做此无罪辩护,希望能够还原真实的案件事实,还原当事人在参与案件事实时的真实的心态,给其行为一个客观的法律评价。
    作为一名普通人,合理合法地增加收入并无不妥,李超燕却因为一笔普通的业务不幸成为这样一名刑事案件的被告人,李超燕已经面临非常大的压力,辩护人恳请法庭能够根据“无罪推定”的刑事诉讼原则,做出有利于被告人的解释,判决被告人李超燕无罪。

 


◇中韩论坛  


韩国房产市场持续低迷  济州岛得天独厚逆市走红

    韩国的房产市场从两个区域来分析。一是韩国本土,二是济州岛,两个市场呈现出很明显的不同走势。
    先说韩国本土。
    最近,韩国的房产市场持续钝化,特别是住宅价格的下落有长期化的趋势。在首都圈内,已开发还没有卖出的房产呈增加趋势,卖掉房产不能偿还贷款的情况越来越多。
   
韩国房产的不景气大体上看有以下几个原因。首先从实体经济上看,国内外的经济状况恶化给房产市场将来的发展带来不确定性影响,并直接影响到购买心理。并且,韩国的个人所得未能呈增加势头,导致购买能力减弱,家庭负债增大,家庭债务偿还能力弱化。另外,从经济政策的侧面上看,虽然都认为应该采取刺激房地产、缓和监管的政策,但是顾虑到缓和监管可能带来的副作用,也只是停止于调整总负债偿还比率(Debt to Income Ratio - DTI)等细微调整的限度之内。此外,持续的高龄化、从事经济活动的人口减少等人口结构的变化和婴儿潮(这里指韩国战后的1955年至1964年,这时期出生人口大约720万人,占韩国总人口的14.%)时代出生人口的退休等因素都造成了中长期供求关系的恶化。
    再来说济州岛。
   
济州的房地产市场与韩国本土呈相反趋势。2012年上半年济州的土地交易大量增加,最近虽然交易量增加减缓,但是价格仍然呈上升势。根据上半年韩国国土海洋部发表的全国地价动向报告,2012年5月济州岛内的土地交易为3340个地块、406.1万平米,比去年5月的2644个地块、309.3万平米,同比增长26.3%和31.3%。
    在全国土地交易量减少(-6.3%)的情况下,济州岛是土地交易量增加最高的区域。并且在土地交易量增加的前提下,交易价格的上升幅度也越来越大。2012年5月份的土地价格环比上升了0.10%。
   
(以上资料根据韩国国土海洋部的资料整理)
                                                      张珍宝律师(文康所驻首尔联络处首席代表)

 

 

  

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