管理人在投资运作过程中的法律责任

（一）民事责任

根据基金不同的组织形式，管理人在基金投资运作过程中的权利和义务，分别通过《基金合同》、《公司章程》或《合伙协议》（以下统称“协议”）加以约定，若在此过程中由于管理人的原因存在导致投资者利益受损，投资者可援引上述协议及《合伙企业法》、《公司法》的相关规定追究管理人相应的违约或侵权责任。

在私募基金法律关系中，管理人是基于投资者信赖而取得基金财产的管理处分权，因而普遍认为管理人对投资者还应承担信义义务，在投资运作阶段该义务主要为公平交易和审慎投资的义务。公平交易义务主要表现为，管理人在投资运作过程中，与交易对手之间不能存在利益关联的“自我交易”和“共同交易”等；审慎义务主要表现为，管理人在投资运作基金时，应充分考虑协议约定的投资目的、风格与利益分配等，为了满足这个要求，受托人应当有必要的注意、专业和谨慎。在2016年4月18日中基协公布的《中国基金业协会关于发布私募投资基金合同指引的通知》中明确要求，管理人应在基金合同中承诺“按照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理运用基金财产”，将该义务作为约定义务嵌入了合同条款。如前述案例，由于管理人在科创板申购时存在超额申购的行为导致投资者利益受损，该行为属于典型违反信义义务的行为，投资者可要求管理人就其损失承担赔偿责任。正是由于该义务的存在，法院在审理私募基金投资运作过程中产生纠纷的案件时，往往在合同的解释和举证义务等方面加重管理人的责任。南京中院在“蔡良慧与刘江、南京丰源股权投资基金管理企业、上海超沅股权投资基金管理有限公司合同纠纷”【（2018）苏01民终57号】一案中，认为管理人在基金触及合同约定的平仓线后，未按合同约定召集管理人会议，即便存在股市走势下跌等客观因素，作为违约一方的管理人也应就基金最终向投资者返还的财产与平仓线对应的财产之差额向投资者承担损害赔偿责任；北京海淀区法院在“孙玉平与富程（北京）投资基金管理有限公司合同纠纷”【（2015）海民（商）初字第08934号】案件中，要求管理人应对投资项目的盈亏状况承担举证责任。最终，管理人在该案中因举证不充分，而被法院判令向投资者承担投资本金以及预期收益的偿付责任。

（二）行政责任

目前，私募基金行业的行政主管部门为中国证监会，其监管的主要依据为《证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称“暂行办法”），《暂行办法》第二十三条便列举了八项管理人及其从业人员在从事私募基金业务中所禁止的具体行为，管理人及其从业人员在基金的投资运作过程中如存在违反信义义务、损害投资者利益的行为，管理人及其相关人员可给予警告和三万元以下罚款，构成犯罪的应移交司法机关追究刑事责任。2017年8月30日证监会公布了《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》，该条例对管理人在投资运作过程中的违法行为加大了处罚力度，私募基金管理人及其从业人员如在投资运作过程中存在违反信义义务、损害投资者利益的行为，监管部门可对管理人处以100万及以上罚款，对相关人员处3万元以上30万元以下罚款。

（三）刑事责任